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一．基本案情：
2008年1月，上海某有限公司在工商行政管理局登记成立，共有股东三人，注册资金50000元。2008年10月4日，张某同被告原两股东签订一份协议书，约定原告张某以“选择项目及劳务”作为入股被告的条件。后原告张某与被告发生其它纠纷，被告拒绝其行使股东权利，并认为原告并非被告的股东。原告诉至上海某区人民法院，申请确认原告系被告处股东，被告称原告不是被告公司的股东，请求法院驳回原告的诉讼请求。
二．法院判决：
驳回原告的诉讼请求。
三．评析：
原告在被告公司成立时，未实际向被告公司出资也没有认缴公司资本，故原告不是被告公司的原始股东，在被告公司成立后，原告同被告原股东签订一份协议书，约定原告以“选择项目及劳务”作为入股被告公司的条件，该协议从形式上看，协议的一方是原告，另一方是被告原两股东，但被告还有第三名股东，该协议书未经第三名股东确认，根据《中华人民共和国公司法》第七十二条第二款的规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意，故未经被告上海某公司另一名股东同意，该协议书程序上存在瑕疵；从实质上看，原告并没有向被告公司实际出资，而是以选择项目、劳务作为原告入股的资本条件，根据《中华人民共和国公司法》第二十七条的规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。原告作为入股的资本条件不符合《中华人民共和国公司法》第二十七条规定的出资范围，不能认定原告向被告公司实际出资，原告不能因为该协议而成为被告公司的继受股东。
在没有实际出资的情况下，没有被告公司的出资证明，也没有在公司章程上记载为股东，工商注册登记文件中也不显示原告为股东。从股东资格的实质要件与形式要件来看，均不能认定原告是被告公司的股东，故原告无权确认自己是上海某公司的股东。
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湖北宜昌律师熊真平
熊真平，男，土家族，毕业于武汉大学法学院，优秀共产党员。曾供职于某市委机关报从事新闻工作。现为全国优秀律师事务所——湖北诚业律师事务所律师，多次荣获宜昌市司法局、市律师协会授予“全市司法行政系统优秀共产党员律师”和“优秀律师”等荣誉称号。熊真平律师擅长公司设立、股权架构、财税筹划、并购重组、投资融资、知识产权、电子商务、股权激励、股改上市、诉讼仲裁、破产清算和企业家产权保护、财富传承以及刑事法律风险防控、出庭辩护等多层次全方位一体化解决。现担任多家政府机构、事业单位、协会商会以及企业常年法律顾问。另为各大、中型企业挂牌全国中小企业股份转让系统（新三板）和湖北省武汉股权托管交易中心（新四板）提供非诉专项法律服务。
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